La regulació de l'administració electrònica

Índex
- Introducció
- Objectius
- 1.La regulació de l'administració electrònica
- 1.1.La regulació com a impuls de l'administració electrònica
- 1.2.L'evolució de la regulació de l'administració electrònica a Espanya: LRJPAC, LAECSP, LRISP, LPACAP i LRJSP
- 1.3.La distribució de competències en matèria d'administració electrònica: les normes estatals, autonòmiques i locals
- 1.4.La diversitat i complexitat de la regulació de l'administració electrònica
- 2.Àmbit d'aplicació de la regulació de l'administració electrònica
- Abreviatures
- Bibliografia
Introducció
Objectius
-
Conèixer les transformacions que Internet produeix i suposa en el dret.
-
Analitzar els instruments per a la regulació de l'administració electrònica i el seu abast.
-
Conèixer la distribució de competències per regular l'administració electrònica.
-
Localitzar les normes reguladores de l'administració electrònica a Espanya.
1.La regulació de l'administració electrònica
«No obstant això, en l'entorn actual, la tramitació electrònica no pot ser encara una forma especial de gestió dels procediments, sinó que ha de constituir l'actuació habitual de les administracions.»
Cerrillo i Martínez, A.; Galán Galán, A. (2009b) «Valoración general. La construcción de la administración electrónica local: presente y futuro». A: A. Cerrillo i Martínez; A. Galán Galán (ed). Informe sobre la administración electrónica local. Barcelona: Fundació Carles Pi i Sunyer.
1.1.La regulació com a impuls de l'administració electrònica
Cerrillo i Martínez, A. (2008). e-Administración. Barcelona: EDIUOC.
OCDE (2003a). The e-government imperative. París.
Comissió Europea (2003). Comunicació de la Comissió al Consell, el Parlament Europeu, el Comitè Econòmic i Social i el Comitè de les Regions. El paper de l'administració electrònica en el futur d'Europa. COM 567 final.
«l'èmfasi no ha de posar-se en les TIC pròpiament dites, sinó en la seva utilització combinada amb els canvis organitzatius i amb noves aptituds encaminades a millorar els serveis públics, els processos democràtics i les polítiques públiques».
1.1.1.Del codi a la norma. Les normes tècniques, els estàndards oberts i el programari lliure
«El ciberespai és regulable en la mesura en què la seva pròpia estructura, el seu codi estructural, el que condiciona el seu funcionament, és regulable. Regular el codi, l'arquitectura d'Internet, és regular el ciberespai. En aquest sentit el codi és, en la realitat virtual, la llei. Llei que ho pot ser en format jurídic (intervenció o regulació administrativa) o en forma de normes tècniques autoimposades (autoregulació). Llei, d'altra banda, que regeix més enllà de les fronteres físiques o, millor, que no les coneix i que regula, per tant, un espai global» (Lessig, 1998).
«El maquinari i el programari, que fan del ciberespai el que és, constitueixen al seu torn un conjunt de restriccions sobre com un pot comportar-s'hi. La substància de cadascuna d'aquestes restriccions pot variar, però totes s'experimenten com a condicions per accedir al ciberespai» (Lessig, 2001).
-
La llibertat d'executar el programa com es desitja, amb qualsevol propòsit (llibertat 0).
-
La llibertat d'estudiar com funciona el programa, i canviar-lo perquè faci el que es vulgui (llibertat 1). L'accés al codi font és una condició necessària per a això.
-
La llibertat de redistribuir còpies per ajudar al seu proïsme (llibertat 2).
-
La llibertat de distribuir còpies de les seves versions modificades a tercers (llibertat 3). Això permet oferir a tota la comunitat l'oportunitat de beneficiar-se de les modificacions. L'accés al codi font és una condició necessària per a això.
1.1.2.De les normes supranacionals a l'autoregulació
«El dret d'Internet té aquesta estructura en xarxa pròpia de les regulacions postmodernes perquè tant en la seva creació com en la seva aplicació hi intervenen instàncies internacionals, regionals, estatals i locals. Les normes emanades per totes aquestes instàncies poden tenir tan diferent significació per a l'ordenació dels problemes que es generen en les infocarreteres. A més, també tenen un paper important corporacions i organitzacions privades que, a Internet, comparteixen amb els poders públics moltes tasques d'ordenació i govern» (Muñoz Machado, 2000).
1.1.3.Els avisos legals i les cartes de serveis
1.2.L'evolució de la regulació de l'administració electrònica a Espanya: LRJPAC, LAECSP, LRISP, LPACAP i LRJSP
«la Llei s'obre decididament a la tecnificació i modernització de l'actuació administrativa en el seu vessant de producció jurídica i a l'adaptació permanent al ritme de les innovacions tecnològiques»
«les administracions públiques impulsaran l'ocupació i aplicació de les tècniques i els mitjans electrònics, informàtics i telemàtics, per al desenvolupament de la seva activitat i l'exercici de les seves competències» i «quan sigui compatible amb els mitjans tècnics que disposin les administracions públiques, els ciutadans podran relacionar-se amb elles per exercir els seus drets a través de tècniques i mitjans electrònics, informàtics o telemàtics respecte a les garanties i requisits previstos en cada procediment».
«No obstant això, el desenvolupament de l'administració electrònica és encara insuficient. La causa en bona part es deu al fet que les previsions dels articles 38, 45 i 59 de la Llei de règim jurídic de les administracions públiques i del procediment administratiu comú són facultatives. És a dir, deixen en mans de les mateixes administracions determinar si els ciutadans podran de manera efectiva, o no, relacionar-s'hi per mitjans electrònics, segons que aquestes vulguin impulsar els instruments necessaris per a aquesta comunicació amb l'Administració.
Per això aquesta Llei pretén fer el pas del «podran» per l'«hauran de».
«la tramitació electrònica no pot ser encara una forma especial de gestió dels procediments, sinó que ha de constituir l'actuació habitual de les administracions».
1.3.La distribució de competències en matèria d'administració electrònica: les normes estatals, autonòmiques i locals
«conduint cap a una fragmentació evident del règim comú de garanties que han de tenir els ciutadans davant totes les administracions públiques i traint l'esperit pel qual la Constitució li va atribuir aquest títol competencial» (Gamero Casado, 2010).
Gamero Casado, E. (2010). «Objeto, ámbito de aplicación y principios generales de la Ley de administración electrónica; su posición en el sistema de fuentes». A: E. Gamero Casado; J. Valero Torrijos (ed.). La Ley de administración electrónica. Comentario sistemático a la Ley 11/2007, de 22 de junio, de acceso electrónico de los ciudadanos a los servicios públicos. Cizur Menor: Thomson-Aranzadi.
«tocant als aspectes relacionats amb la distribució de competències i les relacions interadministratives la LAECSP és certament millorable i planteja alguns dubtes seriosos» (Bernadí Gil, 2007).
«l'adjectiu “comú” que la Constitució utilitza porta a entendre que el que el precepte constitucional ha volgut reservar en exclusiva a l'Estat és la determinació dels principis o normes que, d'una banda, defineixen l'estructura general de l'iter procedimental que ha de seguir-se per a la realització de l'activitat jurídica de l'Administració i, per una altra, prescriuen la forma d'elaboració, els requisits de validesa i eficàcia, les maneres de revisió i els mitjans d'execució dels actes administratius, incloent-hi assenyaladament les garanties generals dels particulars en el si del procediment».
Bernadí Gil, X. (2006). Administracions públiques i Internet. Elements de Dret públic electrònic. Barcelona: Fundació Carles Pi i Sunyer d'Estudis Autonòmics i Locals.
Muñoz Machado, S. (2000). La regulación de la Red. Poder y Derecho en Internet. Madrid: Taurus.
1.4.La diversitat i complexitat de la regulació de l'administració electrònica
«D'altra banda, la regulació d'aquesta matèria patia un problema de dispersió normativa i superposició de diferents règims jurídics no sempre coherents entre si. N'és una mostra la successiva aprovació de normes amb incidència en la matèria, entre les quals cal esmentar: la Llei 17/2009, de 23 de novembre, sobre lliure accés a les activitats de serveis i el seu exercici; la Llei 2/2011, de 4 de març, d'economia sostenible; la Llei 19/2013, de 9 de desembre, de transparència, accés a la informació pública i bon govern, o la Llei 20/2013, de 9 de desembre, de garantia de la unitat de mercat.
Davant aquest escenari legislatiu, resulta clau comptar amb una nova Llei que sistematitzi tota la regulació relativa al procediment administratiu, que aclareixi i integri el contingut de les esmentades Llei 30/1992, de 26 de novembre i Llei 11/2007, de 22 de juny, i aprofundeixi en l'agilitació dels procediments amb un ple funcionament electrònic. Tot això revertirà en un millor compliment dels principis constitucionals d'eficàcia i seguretat jurídica que han de regir l'actuació de les administracions públiques».
«s'ha quedat a mig camí en altres qüestions de gran transcendència, entre les quals destaca el limitat reconeixement dels drets que s'ha realitzat en els àmbits autonòmic i local, de manera que s'ha tornat a incórrer en el mateix error que s'imputava a la LRJ-PAC, és a dir, s'ha deixat en mans dels corresponents òrgans de govern decidir si es reconeixen els drets electrònics enfront de l'Administració respectiva o, per contra, tal mesura ha de quedar postergada per raons pressupostàries. Idèntica conclusió caldria realitzar des de la perspectiva de l'eficàcia constitucionalment reclamada pel que fa a la simplificació de l'activitat administrativa» (Valero Torrijos, 2007, 240).
«les comunitats autònomes i les entitats integrades en l'Administració local en les quals no puguin ser exercits a partir del 31 de desembre del 2009 els drets reconeguts en l'article 6 de la present Llei, en relació amb la totalitat dels procediments i actuacions de la seva competència, hauran d'aprovar i fer públics els programes i calendaris de treball necessaris per a això, atenent a les respectives previsions pressupostàries, amb esment particularitzat de les fases en les quals els diversos drets seran exigibles pels ciutadans» (paràgraf afegit per la Llei 2/2011, de 4 de març).
1.4.1.Les normes sobre administració electrònica
1.4.2.Les normes sobre transparència i informació pública
Guichot Reina, E. (2014). Transparencia, acceso a la información y buen gobierno. Estudio de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre. A: Madrid: Tecnos, 2014; Fernández Ramos, S.; Pérez Monguió, J. M. Transparencia, Acceso a la Información y Buen Gobierno. Ley 19/2013, de 9 de diciembre. Cizur Menor: Thomson-Reuters-Aranzadi.
1.4.3.Les normes sobre signatura electrònica
1.4.4.Les normes sobre protecció de dades
2.Àmbit d'aplicació de la regulació de l'administració electrònica
-
L'Administració general de l'Estat.
-
Les administracions de les comunitats autònomes.
-
Les entitats que integren l'Administració local.
-
El sector públic institucional integrat pels:
-
organismes públics i entitats de dret públic vinculats o dependents de les administracions públiques.
-
les entitats de dret privat vinculades o dependents de les administracions públiques, que quedaran subjectes a el que es disposa en les normes d'aquestes lleis que específicament es refereixin a les mateixes, i en tot cas, quan exerceixin potestats administratives.
-
les universitats públiques, que es regiran per la seva normativa específica i supletòriament per les previsions d'aquestes lleis.
-
Abreviatures
LAECSP Llei 11/2007, de 22 de juny, d'accés electrònic dels ciutadans als serveis públics.
LPACAP Llei 39/2015, d'1 d'octubre, de procediment administratiu comú de les administracions públiques.
LRJPAC Llei 30/1992, de 26 de novembre, de règim jurídic de les administracions públiques i del procediment administratiu comú.
LRJSP Llei 40/2015, d'1 d'octubre, de règim jurídic del sector públic.